*9節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度概述
一、外商投資企業(yè)的概念和種類
外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。外商投資企業(yè)的種類：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。
提示：無論是合資企業(yè)或合作企業(yè)，外方可以是個人，中方可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，不可以是個人。
二、外商投資企業(yè)的出資
(一)外商投資企業(yè)的出資方式
1、現(xiàn)金出資
外國投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣出資，不能以人民幣繳付出資”。
提示：經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者可以用從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。
2、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)
(1)中外投資者用于出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。
提示：中外投資者任何一方不得用以外商投資企業(yè)的名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及他人財產(chǎn)作為自己的出資，也不得以外商投資企業(yè)或者投資他方的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。
(2)僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。
(3)以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資的，其作價由中外投資各方協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。
(4)“外方投資者”作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)報審批機關(guān)“批準”。
3、場地使用權(quán)
中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費用相同。
提示：其他財產(chǎn)權(quán)利出資：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股權(quán)或其它形式的權(quán)益等。
(二)外商投資企業(yè)的出資期限(重點)
1、普通出資期限
(1)一次性繳清：合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。
(2)分期出資：投資各方*9期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清 。
提示：外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。
2、收購價款的支付期限
通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金;對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金 。
【例題1】中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊資本為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關(guān)乙公司*9期繳付出資的表述中，正確的是( )。(2009年新制度)
A、乙公司應(yīng)于2009年8月5日前至少繳付30萬美元
B、乙公司應(yīng)于2009年8月10日前至少繳付50萬美元
C、乙公司應(yīng)于2009年11月5日前至少繳付30萬美元
D、乙公司應(yīng)于2009年11月10日前至少繳付50萬美元
【答案】：A
【解析】：本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資期限。根據(jù)規(guī)定，中外出資者直接出資設(shè)立外商投資企業(yè)，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;分期出資的，投資者*9期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
【例題2】外國甲公司收購境內(nèi)乙公司部分資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司收購乙公司部分資產(chǎn)的價款為120萬美元。甲公司向乙公司支付價款的下列方式中，不符合規(guī)定的有( )。
A、甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120萬美元
B、甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60萬美元，2001年2月28日支付60萬美元
C、甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120萬美元
D、甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80萬美元，2001年8月30日支付40萬美元
【答案】：BCD
3、違約責(zé)任
(1)各方均違約：視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。
(2)一方違約，一方守約
外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟損失;守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。
【例題】外國公司甲與中國公司乙共同投資設(shè)立外商投資企業(yè)丙。丙企業(yè)成立后，乙公司按合同規(guī)定繳清了出資，但甲公司未能按合同規(guī)定繳清出資。乙公司遂向甲公司發(fā)出催告函，要求甲公司在1個月內(nèi)繳清出資，但1個月后甲公司仍未繳清出資。下列表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的有( )。(2010年)
A、甲公司的行為視同放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出丙企業(yè)
B、乙公司應(yīng)當(dāng)在1個月內(nèi)向原審批機關(guān)申請批準解散丙企業(yè)或者申請批準另找外國投資者承擔(dān)甲公司在合同中的權(quán)利和義務(wù)
C、如果乙公司未在1個月內(nèi)向原審批機關(guān)申請批準解散丙企業(yè)或者申請批準另找外國投資者的，審批機關(guān)有權(quán)吊銷丙企業(yè)的批準證書
D、乙公司可以依法要求甲公司賠償因其未繳清出資造成的經(jīng)濟損失
【答案】：ABCD
【例題2】下列關(guān)于合營企業(yè)合營各方出資的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。
A、合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起9個月內(nèi)繳清
B、合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方*9期出資不得低于投資總額的15%
C、合營一方未按合同規(guī)定的期限繳清出資的，即為自動退出合營企業(yè)
D、合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散
【答案】：D
【解析】：(1)選項A：合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清;(2)選項B：合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方*9期出資不得低于“各自認繳出資額”的15%;(3)選項C：合營一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，只有“逾期仍未繳付出資的”，才視同違約方自動退出合營企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟損失;(4)選項D：合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效。
4、同步繳付問題
合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報原審批機關(guān)批準，并按“實際繳付”的出資額比例分配收益。
5、控股問題
對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。
【例題】國內(nèi)企業(yè)甲由外國投資者乙收購51%的股權(quán)于1999年10月8日依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)丙。經(jīng)審批機關(guān)批準后，乙于2000年1月15日支付了購買股權(quán)總金額50%的款項，于2000年3月20日支付了購買股權(quán)總金額20%的款項，于2000年10月5日支付了剩余的購買股權(quán)款項。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙取得丙控股權(quán)的時間是( )。(2001年)
A、1999年10月8日 B、2000年1月15日
C、2000年3月20日 D、2000年10月5日
【答案】：D
【解析】：控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。故本題D選項2000年10月5日乙才能取得丙控股權(quán)是正確的。
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