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　　企業(yè)組織法基礎(chǔ)知識(shí)(二)
　　
　　一、企業(yè)組織的類型
　　企業(yè)組織法
　　二、企業(yè)組織法的10組基本概念
　　
　　1.無限責(zé)任VS無限連帶責(zé)任VS有限責(zé)任
　　
　　(1)無限責(zé)任是一種補(bǔ)充責(zé)任，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，意思是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的債務(wù)，首先以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)的，投資人要承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任;即先企業(yè)，后個(gè)人。
　　
　　(2)連帶責(zé)任是一種非常嚴(yán)格的法律責(zé)任，連帶債務(wù)人在責(zé)任承擔(dān)上不存在先后順序，債權(quán)人有權(quán)要求連帶債務(wù)人中的一人、數(shù)人、全體承擔(dān)全部或者部分債務(wù)。
　　
　　(3)無限連帶責(zé)任，是兩種責(zé)任(無限責(zé)任+連帶責(zé)任)的組合，而不是一種責(zé)任。普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這一責(zé)任是分為兩部分看待：
　　
　?、贌o限責(zé)任，體現(xiàn)在合伙企業(yè)的債務(wù)先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)時(shí)，普通合伙人才承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，這一先企業(yè)后合伙人的責(zé)任承擔(dān)方式，體現(xiàn)的是無限連帶責(zé)任中的無限責(zé)任。
　　
　?、谶B帶責(zé)任，體現(xiàn)在普通合伙人對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任時(shí)沒有先后順序之分，當(dāng)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以要求普通合伙人中的一人、數(shù)人、全體承擔(dān)全部或部分企業(yè)未能清償完畢的債務(wù)，這體現(xiàn)的是無限連帶責(zé)任中的連帶責(zé)任。
　　
　　【案例】甲乙丙丁四個(gè)自然人成立了一個(gè)普通合伙企業(yè)A企業(yè)，A企業(yè)成立后，由于經(jīng)營(yíng)不善，欠B公司100萬元的債務(wù)到期無法償付，經(jīng)查A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)僅剩60萬元。在本案中，(1)欠付B公司的100萬元應(yīng)當(dāng)先以A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償;(2)A企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?0萬元債務(wù)，B公司有權(quán)不按先后順序、不論各自的財(cái)產(chǎn)份額多少，要求甲乙丙丁中的一人、數(shù)人、全體承擔(dān)全部或者部分債務(wù)：①可以要求甲(或乙、丙、丁)一人清償全部的40萬元債務(wù)，②可以要求甲乙(或甲丙、或甲丁、或乙丙、或乙丁)二人清償全部的40萬元債務(wù)，③可以要求甲清償1萬元、乙清償10萬元、丙清償5萬元、丁清償2萬元、其余部分放棄不要，……總之，在這40萬元債務(wù)上，債權(quán)人可以完全根據(jù)自己的意愿，隨意要求甲乙丙丁中的一人、數(shù)人、全體清償全部或部分債務(wù)。(3)假定甲向債權(quán)人清償了這40萬元債務(wù)，甲可以按照合伙企業(yè)損益分配規(guī)則中確定的比例向乙丙丁進(jìn)行追償，這是普通合伙人內(nèi)部的按份責(zé)任。
　　
　　(4)有限責(zé)任，主要體現(xiàn)在三個(gè)地方：①公司的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;②有限合伙人對(duì)有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任;③特殊普通合伙企業(yè)中，因一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人故意或重大過失引起的債務(wù)，由該一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人對(duì)該債務(wù)僅承擔(dān)有限責(zé)任。有限責(zé)任是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)與投資人風(fēng)險(xiǎn)的隔離墻(防火墻)，在有限責(zé)任制度下，當(dāng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償自己的債務(wù)時(shí)，投資人并不需要承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，投資人僅以其投入企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任。
　　
　　2.代理VS代表
　　
　　代表一詞經(jīng)常在法人組織中使用，法人組織一定有法定代表人，法定代表人代法人組織從事的行為屬于代表行為。代理與代表有如下區(qū)別：
　　
　　(1)代表人是法人機(jī)關(guān)，因此代表人與法人同屬一個(gè)民事主體;代理人與被代理人是兩個(gè)民事主體間的關(guān)系，是兩個(gè)獨(dú)立的民事主體。
　　
　　(2)代表人代法人組織實(shí)施民事法律行為就是法人實(shí)施民事法律行為，因此不存在效力歸屬問題;代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。
　　
　　3.合伙事務(wù)執(zhí)行人VS非合伙人參與經(jīng)營(yíng)管理
　　
　　合伙事務(wù)執(zhí)行人與參與管理的非合伙人絕不可同日而語，主要區(qū)別在于：
　　
　　(1)身份不同，合伙事務(wù)執(zhí)行人必須是普通合伙人，參與管理的非合伙人并非合伙企業(yè)的投資人。
　　
　　(2)權(quán)限不同，合伙事務(wù)執(zhí)行人類似于法人組織的法定代表人，對(duì)外“代表”合伙企業(yè);參與管理的非合伙人并不享有代表權(quán)，應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。
　　
　　4.法人VS法定代表人
　　
　　日常生活中，人們喜歡簡(jiǎn)稱“法定代表人”為“法人”，但是，在法律上法人和法定代表人是兩個(gè)完全不同的概念，希望考生在學(xué)習(xí)公司法時(shí)要注意區(qū)分。“法人”一詞在注會(huì)《經(jīng)濟(jì)法》中指的是法人型企業(yè)，如公司、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，這類企業(yè)的特點(diǎn)在于投資人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。法定代表人是指法人型企業(yè)中代表法人實(shí)施民事法律行為的自然人。
　　
　　【案例】王某是甲有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱甲公司)的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，甲公司是一個(gè)法人型企業(yè)或稱企業(yè)法人，王某則是甲公司的法定代表人。
　　
　　5.注冊(cè)資本VS實(shí)繳資本(實(shí)收股本)VS認(rèn)繳資本(認(rèn)購(gòu)股本)
　　
　　由于新公司法允許公司股東分期繳納出資(明確禁止的除外)，產(chǎn)生了認(rèn)繳資本(認(rèn)購(gòu)股本)和實(shí)繳資本(實(shí)收股本)的區(qū)別，股東承諾繳納的投資額為認(rèn)繳資本(認(rèn)購(gòu)股本)，而股東已經(jīng)實(shí)際向公司繳納的資本(股本)為實(shí)繳資本(實(shí)收股本)。
　　
　　【案例】2011年1月15日，王某、甲公司和乙公司決定設(shè)立A有限責(zé)任公司，投資協(xié)議中明確約定：(1)王某認(rèn)繳出資20萬元，在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)一次繳清;(2)甲公司認(rèn)繳出資80萬元，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)繳納40萬元，其余出資于2011年3月1日交清;(3)乙公司認(rèn)繳出資100萬元，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)繳納20萬元，2011年2月1日繳納30萬元，其余50萬元于2011年4月1日交清。在本案中，(1)王某認(rèn)繳的出資額為20萬元，甲公司認(rèn)繳的出資額為80萬元，乙公司認(rèn)繳的出資額為100萬元;(2)根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，因此，A公司的注冊(cè)資本=20+80+100=200(萬元);(3)隨著各股東認(rèn)繳出資的逐步到位，A公司的實(shí)繳資本是不斷發(fā)生變化的，①取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)，A公司的實(shí)繳資本=20+40+20=80(萬元)，②2011年2月1日，乙公司將其第二期出資投入公司后，A公司的實(shí)繳資本=80+30=110(萬元)，③2011年3月1日，甲公司的第二期出資投入公司后，A公司的實(shí)繳資本=110+40=150(萬元)，④2011年4月1日，乙公司的最后一期出資投入公司后，A公司的實(shí)繳資本=150+50=200(萬元)。
　　
　　從上述說明中，我們不難看出，公司的實(shí)繳資本(實(shí)收股本)≤認(rèn)繳資本(認(rèn)購(gòu)股本)。在學(xué)習(xí)中需要注意的是，《公司法》明確禁止分期出資的公司主要是一人有限責(zé)任公司和以募集方式設(shè)立的股份有限公司。在禁止分期出資的公司中，不存在認(rèn)繳資本(認(rèn)購(gòu)股本)與實(shí)繳資本(實(shí)收股本)的區(qū)別，其實(shí)繳資本(實(shí)收股本)即為注冊(cè)資本。
　　
　　6.解散VS破產(chǎn)
　　
　　解散和破產(chǎn)都是企業(yè)組織消亡的途徑，但是兩者在不同的情境下使用，教材企業(yè)組織法相關(guān)章節(jié)中都會(huì)談到解散，這是指企業(yè)在資可抵債情況下，通過解散清算消滅企業(yè)主體資格。而第6章企業(yè)破產(chǎn)法，則是在企業(yè)已經(jīng)資不抵債的情境下，通過破產(chǎn)清算程序消滅企業(yè)主體資格。當(dāng)一個(gè)企業(yè)在解散清算的過程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)已經(jīng)資不抵債的，清算人負(fù)有向人民法院提起破產(chǎn)清算申請(qǐng)的義務(wù)。
　　
　　7.母子公司VS本(總)分公司
　　
　　(1)母子公司是兩個(gè)獨(dú)立的企業(yè)法人，本(總)分公司是一個(gè)企業(yè)法人，分公司只是本(總)公司的一個(gè)組成部分而已。
　　
　　(2)母公司也稱控股公司，是指擁有另一個(gè)公司一定比例股權(quán)或股份，并能夠控制另一個(gè)公司的公司;子公司也稱為被控股公司，是指被另一個(gè)公司擁有一定比例的股權(quán)或股份，并被另一個(gè)公司控制的公司。子公司的種類包括：①全資子公司，即母公司持有子公司100%的股權(quán);②絕對(duì)控股子公司，即母公司持有子公司超過50%但不足100%的股權(quán);③相對(duì)控股子公司，即母公司持有子公司的股權(quán)雖然低于50%，但僅僅依賴該股權(quán)或者股份的表決權(quán)足以控制子公司。
　　
　　(3)分公司只是本(總)公司的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立的法人地位，其民事責(zé)任由本(總)公司承擔(dān)，但可以取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照(而不是“企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照”)。
　　
　　8.國(guó)有獨(dú)資公司VS國(guó)有獨(dú)資企業(yè)
　　
　　國(guó)有獨(dú)資公司是公司制企業(yè)，國(guó)有獨(dú)資企業(yè)是非公司制企業(yè)。兩者雖然都是國(guó)有獨(dú)資，但是由于性質(zhì)不同，其適用的法律規(guī)定也不同，國(guó)有獨(dú)資公司不僅要遵守國(guó)有資產(chǎn)管理法律制度的有關(guān)規(guī)定，而且要遵守《公司法》的有關(guān)規(guī)定;而國(guó)有獨(dú)資企業(yè)是非公司制企業(yè)，沒必要遵守《公司法》的規(guī)定。
　　
　　9.股東VS董事VS獨(dú)立董事
　　
　　(1)董事不一定是股東，但股東通過股東(大)會(huì)的選舉成為公司的董事。
　　
　　(2)獨(dú)立董事首先是一名董事，享有董事的一般職權(quán)，獨(dú)立董事代表中小股東的利益，是打入董事會(huì)內(nèi)部的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。
　　
　　(3)獨(dú)立董事有可能同時(shí)是一名股東，但絕不能是“大股東”或者和大股東有密切聯(lián)系的人(如直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東;在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者是在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬)。
　　
　　10.股份有限公司VS上市公司
　　
　　所有上市公司都是股份有限公司，但并非所有的股份有限公司都上市。股份有限公司均發(fā)行股份(可以是公開發(fā)行，也可以是非公開發(fā)行)，已經(jīng)發(fā)行的股份不一定能夠在公開的二級(jí)市場(chǎng)上進(jìn)行流通，只有成功上市的股份有限公司(即上市公司)，其符合條件的已發(fā)行的股份才可以在公開的二級(jí)市場(chǎng)上進(jìn)行交易。由于上市公司的股東往往涉及到不特定的公眾，所以法律對(duì)上市公司的要求更加嚴(yán)格，在學(xué)習(xí)的過程中，一定要注意區(qū)分哪些規(guī)定是適用于所有股份有限公司的，哪些規(guī)定是僅適用于上市公司的，僅適用于上市公司的規(guī)定往往容易出現(xiàn)在公司法和證券法相結(jié)合的綜合題中。