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案情：
張某系某加油站會(huì)計(jì)，自2005年1月至3月份，利用收受客戶(hù)加油款的便利條件，多次收受款不上交或少交，至案發(fā)時(shí)貪占所在加油站人民幣總計(jì)33000余元。案發(fā)后張某供認(rèn)：在加油站擔(dān)任會(huì)計(jì)期間，利用會(huì)計(jì)職務(wù)的便利，多次貪占加油站油款，所貪占的錢(qián)已揮霍。經(jīng)查實(shí)，該加油站營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記形式為個(gè)體工商戶(hù)，張某系其聘用人員，加油站明確張某的職務(wù)為會(huì)計(jì)。
本案定性主要有兩種分歧意見(jiàn)：
*9種意見(jiàn)認(rèn)為：張某以非法占有為目的，將別人委托其收受的加油款占為己有，數(shù)額較大，且案發(fā)后經(jīng)受害方多方討要，分文未還，其行為構(gòu)成侵占罪。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為：張某系加油占會(huì)計(jì)，其利用收受加油款的職務(wù)之便，多次收受加油款不交或少交，將加油站錢(qián)財(cái)占為己有，且數(shù)額較大，其行為有一定的瀆職性，應(yīng)定職務(wù)侵占罪。
筆者同意第二種意見(jiàn)，理由如下：
職務(wù)侵占罪和侵占罪都是侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪，兩者雖然在主觀上都具有非法占有的目的，客觀上具有非法占有自己原來(lái)已經(jīng)持有的他人財(cái)物的特點(diǎn)，但區(qū)別還是有的：*9，犯罪主體不同。職務(wù)侵占罪主體為特殊主體，即只有公司、企業(yè)或者其他單位的人員才能構(gòu)成，而且這些人員不屬于從事公務(wù)的國(guó)家工作人員；侵占罪主體為一般主體。第二，客觀上表現(xiàn)不同，職務(wù)侵占罪是利用職務(wù)上的便利，即利用在本單位具有的一定職務(wù)，如經(jīng)理、會(huì)計(jì)等，并且利用其主管、管理、經(jīng)手本單位財(cái)物的便利條件，將本單位數(shù)額較大的財(cái)物非法占為己有的行為；而侵占罪表現(xiàn)為將數(shù)額較大的他人財(cái)物非法占有，且拒不交出或退還的行為。
具體到本案，首先從主體上分析，職務(wù)侵占罪的主體為特殊主體，即公司、企業(yè)或其他單位的人員，而個(gè)體工商戶(hù)類(lèi)型的會(huì)計(jì)是否構(gòu)成特殊主體呢，筆者認(rèn)為，雖然現(xiàn)行法律沒(méi)有明確界定，但從新刑法將這種非法侵占財(cái)物的行為分為侵占罪與職務(wù)侵占罪，職務(wù)侵占罪主體除具有法律要件構(gòu)成的特征外，還具有瀆職性的重要特征，另外結(jié)合立法本意，應(yīng)將這類(lèi)個(gè)體工商戶(hù)類(lèi)型的大型加油站歸類(lèi)為“其他單位”。如果本案將張某的行為定性為一般的侵占罪，則不能體現(xiàn)其行為的瀆職性，這是與立法本意相悖的。其次，從客觀方面說(shuō)，張某身為加油站會(huì)計(jì)，其職責(zé)為收受加油款，其正是利用經(jīng)手本單位財(cái)物的便利條件，分多次將33000余元加油款據(jù)為己有，且數(shù)額較大。從侵犯的客體來(lái)說(shuō)，職務(wù)侵占罪侵犯的是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，這既包括集體性質(zhì)的合法財(cái)產(chǎn)，也包括私人所有的合法財(cái)產(chǎn)。
綜合本案所涉犯罪的構(gòu)成要件，應(yīng)認(rèn)定張某的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
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