公開宣傳、虛假宣傳、向非合格投資者募集資金、非法售賣“飛單”……這是當(dāng)下私募基金行業(yè)存在的募集亂象。
亂象的背后，是私募行業(yè)規(guī)則體系尚不健全，對私募基金募集行為的監(jiān)管存在缺失，違法違規(guī)成本低，驅(qū)使一些私募機(jī)構(gòu)在資金募集過程中游走于灰色地帶，大打法律擦邊球。同時(shí)，私募機(jī)構(gòu)與投資者信息極度不對稱，也造成違法違規(guī)私募機(jī)構(gòu)屢屢得逞。
不以規(guī)矩，不能成方圓。上周五，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)正式發(fā)布《私募投資基金募集行為管理辦法》(以下簡稱《募集行為辦法》)，直面上述亂象，通過七章共計(jì)四十四條具體辦法，確立了私募募集行為標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)劃了私募募集行為路徑，約定了募集機(jī)構(gòu)的六項(xiàng)義務(wù)，厘清了私募基金與各種非法集資的界限。
可以說，被業(yè)內(nèi)稱為“最嚴(yán)”行為標(biāo)準(zhǔn)的《募集行為辦法》為規(guī)范私募基金募集市場提供了自律監(jiān)管的依據(jù)，將引導(dǎo)募集機(jī)構(gòu)合法合規(guī)經(jīng)營。
上海證券報(bào)記者獲悉，這只是中國基金業(yè)協(xié)會(huì)正在構(gòu)建的私募基金專項(xiàng)自律規(guī)則體系“7+2”中的一環(huán)，后續(xù)自律規(guī)則還將陸續(xù)制定、出臺(tái)。相信隨著私募基金監(jiān)管框架的逐步完善，事中、事后自律監(jiān)管機(jī)制的逐漸強(qiáng)化，此前野蠻生長的私募基金行業(yè)將迎來規(guī)范、長遠(yuǎn)的發(fā)展。
揭秘募集環(huán)節(jié)四大亂象
雖說《證券投資基金法》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》對私募基金募集制度已經(jīng)做了明確的原則規(guī)定和底線要求，但從我國私募基金登記備案和自律管理兩年以來的行業(yè)治理實(shí)踐來看，私募基金募集環(huán)節(jié)缺乏可操作性的業(yè)務(wù)規(guī)范和執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，越來越成為制約行業(yè)發(fā)展的瓶頸和痛點(diǎn)。
不夸張地說，違規(guī)募集已成為私募基金亂象之源。權(quán)威統(tǒng)計(jì)顯示，截至2016年2月，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)共辦結(jié)236件(次)涉嫌違規(guī)的私募案件，案件涉及的主要違法違規(guī)類型表現(xiàn)為公開宣傳、虛假宣傳、保本保收益、向非合格投資者募集資金、非法集資、非法吸收公眾存款等，其中多數(shù)發(fā)生在募集環(huán)節(jié)。
中國基金業(yè)協(xié)會(huì)相關(guān)負(fù)責(zé)人介紹，私募基金募集環(huán)節(jié)的違法違規(guī)行為主要有四類。
*9類是公開宣傳或者變相公開宣傳。在協(xié)會(huì)辦理自律案件、投訴舉報(bào)以及與行政對接案件的過程中，發(fā)現(xiàn)一些機(jī)構(gòu)公開或者變相公開宣傳私募基金產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為通過公司網(wǎng)站、微信公眾號(hào)、工作人員撥打電話等方式公開宣傳推介私募基金產(chǎn)品。
第二類是私募基金宣傳推介過程中的虛假宣傳。其中包括私募基金募集機(jī)構(gòu)向投資者混淆管理人角色、虛假宣傳重要信息和以保本保收益引誘投資者。
“不少私募基金投資者雖滿足合格投資者的財(cái)務(wù)要求，但缺乏法律與投資知識(shí)，不能分辨出募集相關(guān)人員的虛假宣傳與引誘。”這位負(fù)責(zé)人指出，一旦基金產(chǎn)品出現(xiàn)投資失敗、兌付危機(jī)等風(fēng)險(xiǎn)，由于募集人員的推介表述與基金合同內(nèi)容不一致、證據(jù)不足等原因，這類投資者的權(quán)益訴求難以得到保障。
第三類是向非合格投資者募集資金。個(gè)別募集機(jī)構(gòu)“只募錢不看人”，向不具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力的投資者銷售私募基金，甚至向非合格投資者募集資金，給投資者造成其無法承受的后果。
第四類是部分從業(yè)人員非法售賣“飛單”。在私募基金募集相關(guān)環(huán)節(jié)中，存在一些從業(yè)人員未經(jīng)正式授權(quán)即從事募集活動(dòng)的現(xiàn)象，該類私募基金的風(fēng)險(xiǎn)一旦暴露，投資者維權(quán)將遭受重重阻礙。
而且，更為嚴(yán)重的后果是，私募行業(yè)缺乏規(guī)范指導(dǎo)使得不法分子有了可乘之機(jī)，假借私募的名義行非法集資之實(shí)。非法私募混淆視聽，不僅嚴(yán)重?fù)p害投資者的個(gè)人權(quán)益，同時(shí)也給整個(gè)行業(yè)帶來負(fù)面影響，破壞私募行業(yè)成長的根基。
挖掘亂象深層次原因
從募集亂象中尋找共性，上述負(fù)責(zé)人認(rèn)為，私募基金募集環(huán)節(jié)集中暴露了兩個(gè)問題，其一是募、管權(quán)責(zé)不清，其二是監(jiān)管缺失。
私募基金行業(yè)中，因募集和管理權(quán)責(zé)不清而產(chǎn)生糾紛的案例比比皆是。有機(jī)構(gòu)反映，投資者頻繁質(zhì)疑管理人的投資決策和投資理念，在產(chǎn)品凈值發(fā)生波動(dòng)時(shí)甚至直接投訴管理人，使得雙方的合作難以維系，而受委托的募集機(jī)構(gòu)對投資者風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力的把控和推介產(chǎn)品過程中的不盡責(zé)是造成以上問題的重要原因。
也就是說，“募管權(quán)責(zé)不清”存在巨大道德風(fēng)險(xiǎn)。私募基金管理人遵循的投資理念不同、采取的投資方法各異，私募基金的投資風(fēng)格多樣。投資者需要挑選適合自己的私募基金管理人，而私募基金管理人也需要選擇與產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)相匹配的合格投資者。然而，一些受委托的募集機(jī)構(gòu)，在銷售費(fèi)用的利誘下，利用信息不對稱向投資者推銷產(chǎn)品，卻在基金出現(xiàn)投資風(fēng)險(xiǎn)后以非基金合同當(dāng)事人為由，不承擔(dān)募集和信息披露責(zé)任，讓投資者承擔(dān)最終的道德風(fēng)險(xiǎn)。
從監(jiān)管角度看，私募基金募集環(huán)節(jié)存在監(jiān)管缺失的問題。現(xiàn)有《基金法》、《私募辦法》框架下，私募基金募集機(jī)構(gòu)需履行合格投資者識(shí)別確認(rèn)以及更高標(biāo)準(zhǔn)的信義義務(wù)，因此對私募基金的募集監(jiān)管要求應(yīng)當(dāng)比公募基金更為嚴(yán)格。
但是，當(dāng)前公募基金的銷售機(jī)構(gòu)須在中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格，而對私募基金的銷售資質(zhì)尚無明文規(guī)定。
現(xiàn)實(shí)中，私募基金募集主要通過管理人或第三方機(jī)構(gòu)以產(chǎn)品銷售的形式完成，在相關(guān)規(guī)則、罰則缺失的監(jiān)管環(huán)境下，募集機(jī)構(gòu)違規(guī)成本較低，導(dǎo)致本應(yīng)由管理人承擔(dān)的受托責(zé)任、投資者適當(dāng)性審查等責(zé)任通過不同形式實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)移、混淆。不僅如此，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任同樣得不到界定和履行，導(dǎo)致無法對其違規(guī)募集行為進(jìn)行有效的防范。在違背甚至侵害投資者利益的行為發(fā)生后，更缺乏有效的追償和救助機(jī)制。
在上述負(fù)責(zé)人看來，當(dāng)前違法違規(guī)私募屢禁不止，原因一方面在于私募行業(yè)規(guī)則體系不健全，對私募基金募集行為的監(jiān)管存在缺失，違法違規(guī)成本低，驅(qū)使一些私募機(jī)構(gòu)募集資金過程中游走于灰色地帶，大打法律擦邊球。另一方面，一些私募機(jī)構(gòu)對現(xiàn)有《基金法》、《私募辦法》框架下的法律法規(guī)認(rèn)識(shí)不夠充分，不能正確理解法律法規(guī)的規(guī)定，私募基金募集行為缺乏相關(guān)指導(dǎo)。此外，投資者教育不到位，私募機(jī)構(gòu)與投資者信息極度不對稱也是造成違法違規(guī)私募機(jī)構(gòu)屢屢得逞的重要原因。
最嚴(yán)募集行為標(biāo)準(zhǔn)出爐
從資金募集到登記備案，再到投資運(yùn)作……細(xì)數(shù)私募基金的各個(gè)環(huán)節(jié)，可以說，資金募集是*9環(huán)也是最重要一環(huán)，募集行為規(guī)范是防范私募違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的*9道防線，是事中監(jiān)管的一項(xiàng)重要體現(xiàn)。
在各類募集亂象橫生的當(dāng)下，《募集行為辦法》的頒布可謂恰逢其時(shí)，它通過七章共計(jì)四十四條的具體辦法，確立了私募募集行為標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃了行業(yè)募集行為路徑、厘清了私募基金與各種非法集資的界限，為規(guī)范私募基金募集市場提供自律監(jiān)管的依據(jù)，引導(dǎo)募集機(jī)構(gòu)合法合規(guī)經(jīng)營。
《募集行為辦法》明確了私募基金兩類募集機(jī)構(gòu)主體，即已在中國基金業(yè)協(xié)會(huì)登記的私募基金管理人自行募集其設(shè)立的私募基金，以及在中國證監(jiān)會(huì)取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并成為中國基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員的基金銷售機(jī)構(gòu)受托募集私募基金。
同時(shí)，募集程序必須依三個(gè)層次層層遞進(jìn)。首先，募集機(jī)構(gòu)可以通過合法途徑向不特定對象宣傳的內(nèi)容僅限于私募管理人的品牌、投資策略、管理團(tuán)隊(duì)等信息;其次，在通過調(diào)查問卷的方式完成特定對象確定程序后，募集機(jī)構(gòu)可以向特定對象宣傳推介具體私募基金產(chǎn)品;最后，募集機(jī)構(gòu)完成合格投資者確認(rèn)程序后才可簽署基金合同。
而且，為了充分保護(hù)投資者權(quán)益，辦法對募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)進(jìn)行了具體而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)定。
*9，在不特定對象群體中，通過投資者風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力問卷調(diào)查篩選出特定對象作為潛在客戶;第二，按照投資者適當(dāng)性管理要求，針對特定對象推介與其風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和承擔(dān)能力相匹配的私募基金產(chǎn)品;第三，充分揭示私募基金產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)，既保證私募性，又提示風(fēng)險(xiǎn)性;第四，募集機(jī)構(gòu)須實(shí)質(zhì)審查合格投資者相關(guān)資質(zhì)，要求投資者出具合格投資者的相關(guān)證明后方可簽署合同，明確禁止非法拆分轉(zhuǎn)讓;第五，強(qiáng)制設(shè)置投資冷靜期，募集機(jī)構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)不得主動(dòng)聯(lián)系投資者，根據(jù)基金合同，投資者在冷靜期內(nèi)有權(quán)解除基金合同;第六，探索回訪確認(rèn)制度，由募集機(jī)構(gòu)的非募集人員履行回訪程序，進(jìn)一步確認(rèn)投資者的身份和真實(shí)投資意愿等，只有在確認(rèn)成功后方能運(yùn)用投資資金。
中國基金業(yè)協(xié)會(huì)相關(guān)負(fù)責(zé)人指出，《募集行為辦法》對切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益、規(guī)范行業(yè)募集行為、塑造私募投資基金“買者自負(fù)、賣者盡責(zé)”的信托文化具有里程碑的意義。
該辦法的正式生效時(shí)間為7月15日。這位負(fù)責(zé)人強(qiáng)調(diào)，在發(fā)布到正式實(shí)施的過渡期內(nèi)，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡快完成相關(guān)行為整改和內(nèi)部制度建設(shè)。辦法正式實(shí)施后，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)將嚴(yán)肅執(zhí)行自律規(guī)則和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，一旦發(fā)現(xiàn)違反本辦法有關(guān)規(guī)定的情形將作出相應(yīng)的自律處分，對違反法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定的情形，將移送證監(jiān)會(huì)或司法機(jī)關(guān)進(jìn)一步處理。
私募將迎規(guī)范發(fā)展
從證券基金行業(yè)的發(fā)展歷程看，要取得長足發(fā)展，必須走規(guī)范、合規(guī)的道路。我國的私募基金不設(shè)行政審批，實(shí)行登記備案制，這意味著作為自律組織的中國基金業(yè)協(xié)會(huì)擔(dān)負(fù)著重大的事中、事后監(jiān)管職責(zé)。
“不忘初心，方得始終。‘私募’是私募基金行業(yè)的制度基石和魅力所在。誰可以‘私募’、向誰‘私募’、如何‘私募’是行業(yè)賴以存在發(fā)展的起點(diǎn)。”中國基金業(yè)協(xié)會(huì)相關(guān)負(fù)責(zé)人指出，建立健全“私募”的實(shí)體性和程序性行為標(biāo)準(zhǔn)和要求，不但對每一個(gè)私募基金管理人和持牌銷售機(jī)構(gòu)開展合規(guī)募集、堅(jiān)守行業(yè)行為底線、擺脫“非法集資”魔咒至關(guān)重要，更是對私募基金合格投資者制度的切實(shí)保障和核心支撐，同樣也是行業(yè)自律的標(biāo)尺和準(zhǔn)繩。
正是在這樣的自律思想指導(dǎo)下，一年來，私募基金監(jiān)管框架得到逐步完善，私募基金專項(xiàng)自律規(guī)則正在初步形成完整的體系。本次出臺(tái)的《募集行為辦法》，正是我國私募基金行業(yè)自律規(guī)則體系“7+2”的一部分。
據(jù)上海證券報(bào)記者梳理，目前中國基金業(yè)協(xié)會(huì)已經(jīng)發(fā)布私募基金《內(nèi)部控制指引》、《信息披露管理辦法》、《募集行為辦法》，即將發(fā)布《合同指引》，《私募基金管理人從事投資顧問業(yè)務(wù)管理辦法》、《托管業(yè)務(wù)管理辦法》、《外包業(yè)務(wù)管理辦法》和《從業(yè)人員管理辦法》則在制定完善過程中，并正在修訂《登記備案管理辦法》。
中國基金業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)長洪磊介紹，協(xié)會(huì)將以自律規(guī)則為抓手，通過登記備案、分類公示、自律檢查、紀(jì)律處分、黑名單和信息共享等制度措施，不斷完善和強(qiáng)化事中事后自律監(jiān)管機(jī)制。
值得指出的是，根據(jù)今年2月發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》，協(xié)會(huì)日前對中金賽富、中金信安和中投金匯等3家私募投資基金管理人作出撤銷管理人登記的紀(jì)律處分，對有關(guān)責(zé)任人員公開譴責(zé)，加入黑名單。
中國基金業(yè)協(xié)會(huì)強(qiáng)調(diào)，對因私募基金業(yè)務(wù)涉及重大違法違規(guī)被行政處罰或因司法機(jī)關(guān)調(diào)查而無法正常經(jīng)營的私募基金管理人，協(xié)會(huì)將按照有關(guān)規(guī)定，加快處理速度，加大處理力度，對有關(guān)機(jī)構(gòu)及責(zé)任人員采取公開譴責(zé)、加入黑名單，撤銷登記或注銷登記等措施，不斷凈化行業(yè)空間，促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展。