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A股市場借殼上市之涉稅分析
借殼上市是指一些非上市公司通過收購一些業(yè)績較差，籌資能力弱化的上市公司，剝離被購公司資產(chǎn)，注入自己的資產(chǎn)，從而實現(xiàn)間接上市的目的，是當(dāng)前中國股市最重要也是最普遍的一種資產(chǎn)重組模式。在尋殼、清殼、入殼的過程中，企業(yè)多從戰(zhàn)略、融資、經(jīng)營等維度去做利益考量和談判博弈，而鮮考慮稅收問題。事實上，稅收雖非企業(yè)上市決策的關(guān)鍵，卻是不可忽視的重要元素，考慮稅收不僅僅是重組收益準(zhǔn)確衡量的前提，也是防范重組后稅收風(fēng)險的始點。
2011年，證監(jiān)會共審核通過24項上市公司的并購重組，其中有10個重組為借殼上市，本文將以國海證券借殼ST集琦這個比較有代表性的重組作為實例，對其涉稅環(huán)節(jié)進行分析和提示，以期對廣大擬借殼上市企業(yè)有所裨益。
一、重組背景簡介
ST集琦（000750）全稱為“桂林集琦藥業(yè)股份有限公司”，于1997年在深交所上市。因經(jīng)營不佳，連續(xù)虧損，自2006年被證監(jiān)會冠以ST帽子，面臨退市風(fēng)險。ST集琦的控股股東為桂林集琦集團有限公司（以下簡稱集琦集團），從集琦被冠名ST之后，集琦集團一直在尋覓新的戰(zhàn)略投資者。
國海證券全稱“國海證券有限責(zé)任公司”，快速穩(wěn)健成長中的企業(yè)，由于資本規(guī)模較小，其業(yè)務(wù)增長受到了一定的限制，亟待尋找合適的殼資源，以成就其上市資本擴張之路。國海證券控股股東為廣西投資集團有限公司（以下簡稱廣投集團），廣西梧州索芙特美容保健品有限公司（以下簡稱索美公司）持有國海證券股份為9.12%，廣西索芙特科技股份有限公司（以下簡稱索科公司）持有國海證券股份為0.67%。索科公司為索美公司的控股股東。
2006年12月，持殼待售的集琦集團與欲借殼上市的國海證券股東索美公司一拍即合，達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，集琦集團擬將其持有的ST集琦41.34%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給索美公司。以此為起點，拉開了國海證券長達四年的漫漫借殼上市之路。
2008年11月21日，經(jīng)歷了兩年的談判后，ST集琦與索美公司和索科公司簽訂了《桂林集琦藥業(yè)股份有限公司與廣西梧州索芙特美容保健品有限責(zé)任公司及廣西索芙特科技股份有限公司資產(chǎn)置換協(xié)議書》，約定ST集琦將全部資產(chǎn)（含負債）與索美公司和索科公司持有國海證券股份進行資產(chǎn)置換，同時，ST集琦與國海證券簽訂了《桂林集琦藥業(yè)股份有限公司吸收合并國海證券有限責(zé)任公司之協(xié)議書》，約定ST集琦以定向增發(fā)方式吸收合并國海證券，吸收合并后ST集琦為存續(xù)公司，國海證券注銷法人資格。至此，借殼上市框架搭建完畢。
2011年6月28日，該重組方案獲證監(jiān)會審核通過。2011年7月1日，集琦集團與索美公司的轉(zhuǎn)讓國海證券股權(quán)交易在中登公司辦理完畢過戶登記手續(xù)。
二、重組步驟
國海證券借殼ST集琦上市，采取控股—凈殼-裝殼的系列重組組合拳，步驟為：
1、控股
集琦集團將其所持ST集琦41.34%的股權(quán)計8,889.7988萬股作價1.8億元全部轉(zhuǎn)讓給索美公司。索美公司通過該交易步驟獲得了ST集琦的控股權(quán)。
2、凈殼
ST集琦以公司全部資產(chǎn)和負債（評估值330,934,179.99元）與索美公司及索科公司所持國海證券9.79%的股權(quán)（評估值202,589,585.06元）置換，差額128,344,594.93元由索美公司以現(xiàn)金補足。通過該交易步驟，ST集琦實現(xiàn)了凈殼。
3、入殼
ST集琦以資產(chǎn)置換索美公司及索科公司所持國海證券股權(quán)的同時，以新增股份方式吸收合并國海證券，新增股份501,723,229股，價格確定為3.72元/股，國海證券全部股權(quán)的評估價格為20.69億，此次吸收合并股權(quán)評估價格約為18.66億。該交易步驟完成后，國海證券注銷，其成功被注入ST集琦，實現(xiàn)借殼上市。
三、涉稅分析
（一）步驟1的涉稅分析
1、企業(yè)所得稅
根據(jù)《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）（以下簡稱59號文），企業(yè)重組的稅務(wù)處理分為一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理，其中特殊性稅務(wù)處理為重組的稅收優(yōu)惠。對于股權(quán)收購，滿足特殊重組最主要的兩個條件為，收購股權(quán)支付對價中股權(quán)支付金額不低于85%和購買股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%。
由于索美公司支付對價為現(xiàn)金，未涉及股權(quán)支付，且其收購股權(quán)比例僅為41.34%，因此其取得ST集琦控股權(quán)的交易不符合特殊重組，無法享受特殊性稅務(wù)處理的稅收優(yōu)惠。集琦集團需對全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅，其計稅依據(jù)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入1.8億元扣除其投資成本，其中未分配利潤及盈余公積不得從轉(zhuǎn)讓收入中扣除。
根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函〔2010〕79號）（以下簡稱79號文）第三條的規(guī)定，集琦集團的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)于ST集琦辦理完畢股權(quán)變更手續(xù)時即2011年7月1日確認。
在借殼上市的傳統(tǒng)模式中，借殼公司股東常以現(xiàn)金或資產(chǎn)為支付方式收購殼公司控股股份，例如中遠(上海)置業(yè)借殼眾誠實業(yè)，銀億地產(chǎn)借殼ST蘭光，國投公司借殼湖北興化等眾多案例，均為控制權(quán)獲得與資產(chǎn)注入兩個交易分開進行。在傳統(tǒng)借殼模式中，由于殼公司為上市公司，收購殼公司的股權(quán)比例幾乎不可能達到75%。因此，如對單純?nèi)〉每刂茩?quán)的環(huán)節(jié)進行稅收籌劃，只能考慮借殼公司股東以持有的75%以上比例的股權(quán)對殼公司進行收購。例如本案例中，如索美公司支付對價的方式為其持有的全資子公司股權(quán)，此時，站在稅收角度，可以看作集琦集團以其控股公司ST集琦的股權(quán)作為支付對價收購索美持有的子公司100%股權(quán)，則集琦公司可享受遞延納稅的稅收優(yōu)惠。
b、印花稅
索美公司與集琦集團的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同按產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)，以合同金額的0.5‰交納印花稅。
2、步驟2的涉稅分析
a、企業(yè)所得稅
如果將步驟2單獨進行涉稅分析，在該交易中，由于索美公司和索科公司支付對價中的股權(quán)比例僅為61.2%（202,589,585.06元/330,934,179.99元），未達到59號文所規(guī)定的85%的比例，因此，企業(yè)所得稅無法享受特殊重組待遇，ST集琦需對置換出去的全部資產(chǎn)和負債做視同銷售，繳納企業(yè)所得稅。同時，索美公司和索科公司也需要對轉(zhuǎn)讓國海證券9.79%的股權(quán)所得繳納企業(yè)所得稅。
b、流轉(zhuǎn)稅
根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第13號公告）（以下簡稱13號公告），在重組中將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。
根據(jù)《關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征營業(yè)稅問題的批復(fù)》（國稅函[2002]165號）等有關(guān)規(guī)定，整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為也不征營業(yè)稅
ST集琦此次清殼交易，轉(zhuǎn)讓全部的資產(chǎn)、負債和勞動力，故無需繳納流轉(zhuǎn)稅。
在此筆者提示，如果清殼企業(yè)存在留抵稅額，而受讓資產(chǎn)的企業(yè)又為非增值稅一般納稅人，建議先將留抵稅額在清殼企業(yè)消化，以避免該留抵稅額在受讓企業(yè)無法抵扣帶來的損失。
c、土地增值稅
根據(jù)現(xiàn)有稅法規(guī)定，ST集琦資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中涉及的房屋和土地需要對其增值交納土地增值稅。
d、印花稅
《關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》（財稅[2003]183號）規(guī)定，企業(yè)因改制簽訂的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)免予貼花
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