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第八章 相關(guān)法律制度
*9節(jié) 企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度
【解釋】《企業(yè)國有資產(chǎn)法》自2009年5月1日起施行。
一、企業(yè)國有資產(chǎn)管理與監(jiān)督體制（★）（P421-422）
1、企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有（全民所有），國務(wù)院代表國家行使國有資產(chǎn)所有權(quán)，國務(wù)院和各級人民政府依法代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。
【解釋1】國家出資企業(yè)包括國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司和國有資本參股公司。
【解釋2】國務(wù)院所確定的關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全的大型國家出資企業(yè)、重要基礎(chǔ)設(shè)施和重要自然資源等領(lǐng)域的國家出資企業(yè)，由國務(wù)院代表國家履行出資人職責(zé)；其他的國家出資企業(yè)，由地方人民政府代表國家履行出資人職責(zé)。
2、國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權(quán)其他部門、機(jī)構(gòu)（國資委、財政部）代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。
3、履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)（國資委、財政部）代表出資人享有出資者權(quán)利，包括依法享有資產(chǎn)收益權(quán)、參與重大決策權(quán)、選擇管理者和出資人其他權(quán)利。
二、企業(yè)國有資產(chǎn)管理制度
?。ㄒ唬﹪页鲑Y企業(yè)管理者的選擇與考核制度（★★★）（P424）
1、管理者的選擇
?。?）國有獨(dú)資企業(yè)：任免總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級管理人員
（2）國有獨(dú)資公司：任免董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事
【解釋1】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長和監(jiān)事會主席由國資委指定。
【解釋2】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的董事會、監(jiān)事會中必須包括職工代表（董事會中至少包括1名職工代表，監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1/3），職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事由職工民主選舉產(chǎn)生，其他董事、監(jiān)事由國資委委派。
（3）國有資本控股公司、國有資本參股公司：向股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選
【解釋】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，除國有獨(dú)資公司外，選舉非職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事屬于股東（大）會的職權(quán)。對國有資本控股公司、國有資本參股公司而言，國資委只能向股東（大）會提出董事、監(jiān)事人選，由股東（大）會選舉確定。
【例題·多選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的下列人員中，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)任免的有（ ）。
A、董事長、副董事長
B、總經(jīng)理
C、監(jiān)事會主席
D、財務(wù)負(fù)責(zé)人
【答案】AC
【解析】國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)任免。
2、對管理者兼職的限制（★★★）
?。?）未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職。
?。?）未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在“經(jīng)營同類業(yè)務(wù)”的其他企業(yè)兼職。
?。?）未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。
?。?）未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。
?。?）董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
【例題1·判斷題】未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。（ ）
【答案】√
【例題2·多選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于國家出資企業(yè)管理者兼職限制的表述中，正確的有（ ）。
A、未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職
B、未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職
C、未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資公司的董事長不得兼任經(jīng)理
D、未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理
【答案】ACD
【解析】未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在經(jīng)營“同類業(yè)務(wù)”的其他企業(yè)兼職。
?。ǘ┲卮笫马?xiàng)的管理（★★★）（P424-425）
1、國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司
（1）進(jìn)行重大投資、為他人提供大額擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)、進(jìn)行大額捐贈：由董事會決定
?。?）增加或者減少注冊資本、發(fā)行債券、分配利潤：由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定
?。?）合并、分立、解散、申請破產(chǎn)、改制
?、僖话愕膰歇?dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司：由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定
?、谥匾膰歇?dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司：報請本級人民政府批準(zhǔn)
【例題·多選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，某重要的國有獨(dú)資公司的下列事項(xiàng)中，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)作出決定之前，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)的有（ ）。
A、公司改制
B、增加或者減少注冊資本
C、合并、分立、解散
D、分配利潤
【答案】AC
【解析】重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的“合并、分立、解散、改制、申請破產(chǎn)”，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)作出決定之前，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)。
2、國有資本控股公司
重要的國有資本控股公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)、改制，報請本級人民政府批準(zhǔn)。
?。ㄈ┢髽I(yè)改制（★★）（P425）
1、企業(yè)改制的形式
?。?）國有獨(dú)資企業(yè)改為國有獨(dú)資公司；
?。?）國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；
（3）國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。
2、企業(yè)改制的程序
?。?）企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)依照法定程序，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定（國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司）或者由公司股東（大）會決定（國有資本控股公司）。重要的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的改制，應(yīng)當(dāng)將改制方案報請本級人民政府批準(zhǔn)。
?。?）企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工（代表）大會審議通過。
?。ㄋ模┡c關(guān)聯(lián)方的交易（★★★）（P425-426）
【解釋】關(guān)聯(lián)方是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實(shí)際控制的企業(yè)。
1、國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司
未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司不得有下列行為：
（1）與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議；
?。?）為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；
（3）與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)；
（4）向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實(shí)際控制的企業(yè)投資。
【例題·多選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的下列行為中，必須經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意的有（ ）。
A、與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議
B、為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保
C、與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)
D、向董事、監(jiān)事、高級管理人員的近親屬所有的企業(yè)投資
【答案】ABCD
2、國有資本控股公司、國有資本參股公司
國有資本控股公司、國有資本參股公司與關(guān)聯(lián)方的交易，由股東（大）會或者董事會決定。董事會對公司與關(guān)聯(lián)方的交易作出決議時，該交易涉及的董事不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。
【相關(guān)鏈接】“上市公司”董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。
（五）資產(chǎn)評估（★★）（P426）
國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。
【例題·多選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的下列行為中，應(yīng)當(dāng)對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估的有（ ）。
A、合并、分立
B、改制
C、轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)
D、以非貨幣財產(chǎn)對外投資
【答案】ABCD
?。┢髽I(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理制度（★）（P426）
1、應(yīng)當(dāng)依法由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定或者報請本級人民政府批準(zhǔn)。
2、關(guān)聯(lián)方參與的應(yīng)當(dāng)依法回避，經(jīng)批準(zhǔn)方可平等競買。
?。ㄆ撸┢髽I(yè)國有資本經(jīng)營預(yù)算制度（★★）（P426）
1、應(yīng)當(dāng)納入國有資本經(jīng)營預(yù)算的收入和支出包括：
（1）從國家出資企業(yè)分得的利潤；
?。?）國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入；
（3）從國家出資企業(yè)取得的清算收入；
?。?）其他國有資本收入。
2、企業(yè)國有資本經(jīng)營預(yù)算按年度單獨(dú)編制，納入本級人民政府預(yù)算，報本級人民代表大會批準(zhǔn)。其預(yù)算支出按照當(dāng)年預(yù)算收入規(guī)模安排，不列赤字。
【例題·單選題】根據(jù)企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于企業(yè)國有資本經(jīng)營預(yù)算的表述中，不正確的是（ ）。
A、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)納入國有資本經(jīng)營預(yù)算
B、從國家出資企業(yè)分得的利潤應(yīng)當(dāng)納入國有資本經(jīng)營預(yù)算
C、企業(yè)國有資本經(jīng)營預(yù)算按年度單獨(dú)編制，納入本級人民政府預(yù)算，報本級人民政府批準(zhǔn)
D、預(yù)算支出按照當(dāng)年預(yù)算收入規(guī)模安排，不列赤字
【答案】C
【解析】企業(yè)國有資本經(jīng)營預(yù)算按年度單獨(dú)編制，納入本級人民政府預(yù)算，報本級人民代表大會批準(zhǔn)。
三、國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員的法律責(zé)任（★★★）（P427）
國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定：
1、造成國有資產(chǎn)“重大損失”，被免職的，自免職之日起“5年內(nèi)”不得擔(dān)任國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員；
2、造成國有資產(chǎn)“特別重大損失”，或者因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，“終身”不得擔(dān)任國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
【解釋1】（1）重大損失：革職反省5年；（2）特別重大損失或者經(jīng)濟(jì)犯罪：反省一輩子。
【解釋2】只是不能在“國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司”中擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員，如果自己設(shè)立一人有限責(zé)任公司賣西瓜，自任董事長兼總經(jīng)理，沒問題。
【解釋3】終身不得錄用的罪過僅限于“貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序”（黑五類）。
【相關(guān)鏈接】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年的，不得擔(dān)任一般公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
【例題1·判斷題】國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失被免職的，自免職之日起10年內(nèi)不得擔(dān)任國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。（ ）
【答案】×
【解析】自免職之日起“5年內(nèi)”不得擔(dān)任國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
【例題2·判斷題】國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產(chǎn)特別重大損失被免職的，自免職之日起5年內(nèi)不得擔(dān)任國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。（ ）
【答案】×
