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上市公司發(fā)行新股，可以公開發(fā)行，也可以非公開發(fā)行。其中上市公司公開發(fā)行新股是指上市公司向不特定對(duì)象發(fā)行新股，包括向原股東配售股份(以下簡(jiǎn)稱“配股”)和向不特定對(duì)象公開募集股份(以下簡(jiǎn)稱“增發(fā)”)；上市公司非公開發(fā)行新股是指向特定對(duì)象發(fā)行股票?！蹲C券法》第13條規(guī)定：“上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。”
一、上市公司公開發(fā)行新股的法定條件及關(guān)注事項(xiàng)
(一)基本條件
根據(jù)《證券法》第13條的規(guī)定，上市公司公開發(fā)行新股，必須具下列條件：
1．具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)。
2．具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好。
3．公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為。
4．經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
根據(jù)《證券法》第15條的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股還必須滿足下列要求：“公司對(duì)公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說(shuō)明書所列資金用途使用。改變招股說(shuō)明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會(huì)作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會(huì)認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股。”
例 7-1(2012年3月考題·多選題)
上市公司公開發(fā)行新股，必須（ ）。
A．具備健全且運(yùn)行良好的組織結(jié)構(gòu)
B．具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好
c．公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為
D。公司在最近1年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為
【參考答案】ABC
【解析】 上市公司公開發(fā)行新股，必須具備的條件：
(1)具備健全且運(yùn)行良好的組織結(jié)構(gòu)；
(2)具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況艮好；
(3)公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；
(4)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
(二)一般規(guī)定
上市公司申請(qǐng)發(fā)行新股的具體要求：
1．上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，有五條具體規(guī)定：章程合法有效，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事制度健全；內(nèi)部控制制度健全；人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立；最近12個(gè)月內(nèi)不存在違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保行為；現(xiàn)任董事、監(jiān)事、高管人員具備任職資格，不存在違反規(guī)定的行為，最近36個(gè)月內(nèi)未受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰、最近12個(gè)月內(nèi)未受到過(guò)證券交易所的公開譴責(zé)。
2．上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性，有七條具體規(guī)定：最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度持續(xù)盈利；業(yè)務(wù)和盈利不存在嚴(yán)重依賴控股股東、實(shí)際控制人情形；主營(yíng)業(yè)務(wù)可持續(xù)發(fā)展，市場(chǎng)前景好，行業(yè)環(huán)境和需求不存在重大不利變化；高管人員和核心技術(shù)人員穩(wěn)定；重要資產(chǎn)、核心技術(shù)和其他重要權(quán)益的取得合法，能持續(xù)使用；不存在可能嚴(yán)重影響公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)的擔(dān)保、訴訟、仲裁或其他重大事項(xiàng)；最近24個(gè)月內(nèi)曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年?duì)I業(yè)利潤(rùn)比上年下降50％以上的情形。
3．上市公司財(cái)務(wù)狀況良好。
4．上市公司最近36個(gè)月財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，且不存在下列重大違法行為：違反證券法律、行政法規(guī)或規(guī)章，受證監(jiān)會(huì)行政處罰或刑事處罰；違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)法律法規(guī)或規(guī)章，受行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重，或受刑事處罰；違反其他法律法規(guī)且情節(jié)嚴(yán)重的行為。
5．上市公司募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定。
6.上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行證券：
(1)本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；
(2)擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；
(3)上市公司最近12個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證券交易所的公開譴責(zé)；
(4)上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個(gè)月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；
(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查；
(6)嚴(yán)重?fù)p害投資者的合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。
(三)配股的特別規(guī)定
向原股東配售股份(簡(jiǎn)稱“配股”)，除符合上述一般規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：
(1)擬配售股份數(shù)量不超過(guò)本次配售股份前股本總額的30％；
(2)控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；
(3)采用《證券法》規(guī)定的代銷方式發(fā)行。
(四)增發(fā)的特別規(guī)定
向不特定對(duì)象公開募集股份(簡(jiǎn)稱“增發(fā)”)，除符合一般規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合：
(1)最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6％；
(2)除金融類企業(yè)外，最近一期末不存在持有金額較大的交易型金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項(xiàng)、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)型投資的情形；(3)發(fā)行價(jià)格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)或前1個(gè)交易日的均價(jià)。
二、非公開發(fā)行股票的條件
非公開發(fā)行股票，是指上市公司采用非公開方式，向特定對(duì)象發(fā)行股票的行為。
(一)非公開發(fā)行股票的特定對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定
非公開發(fā)行股票的特定對(duì)象應(yīng)符合以下規(guī)定：
(1)符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件。
(2)發(fā)行對(duì)象不超過(guò)10名。發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。
例7-2(2012年3月考題·判斷題)
非公開發(fā)行股票的發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。（ ）
【參考答案】√
【解析】 非公開發(fā)行股票的特定對(duì)象應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。
(二)上市公司非公開發(fā)行股票的規(guī)定
上市公司非公開發(fā)行股票，應(yīng)符合下列規(guī)定：
(1)發(fā)行價(jià)格不低于定價(jià)基準(zhǔn)目前20個(gè)交易日公司股票均價(jià)的90％。
(2)發(fā)行對(duì)象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對(duì)象及其認(rèn)購(gòu)價(jià)格或者定價(jià)原則應(yīng)當(dāng)由上市公司董事會(huì)的非公開發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)；認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：
?、偕鲜泄镜目毓晒蓶|、實(shí)際控制人或其控制的關(guān)聯(lián)人；
?、谕ㄟ^(guò)認(rèn)購(gòu)本次發(fā)行的股份取得上市公司實(shí)際控制權(quán)的投資者；
?、鄱聲?huì)擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。
(3)募集資金使用符合規(guī)定。
(4)本次發(fā)行將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)符合證監(jiān)會(huì)的其他規(guī)定。
發(fā)行對(duì)象屬于以上規(guī)定以外的，上市公司應(yīng)當(dāng)在取得發(fā)行核準(zhǔn)批文后，按照有關(guān)規(guī)定以競(jìng)價(jià)方式確定發(fā)行價(jià)格和發(fā)行對(duì)象；發(fā)行對(duì)象認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
(三)上市公司不得非公開發(fā)行股票的情形
上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：
(1)本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；
(2)上市公司權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除；
(3)上市公司及其附屬公司違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保且尚未解除；
(4)現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員最近36個(gè)月內(nèi)受過(guò)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或最近12個(gè)月內(nèi)受過(guò)證券交易所公開譴責(zé)；
(5)上市公司或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)正被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查；
(6)最近1年及最近一期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見、否定意見或無(wú)法表示意見的審計(jì)報(bào)告(保留意見、否定意見或無(wú)法表示意見所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或本次發(fā)行涉及重大重組的除外)；
(7)嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公眾利益的其他情形。
三、新股發(fā)行的申請(qǐng)程序
根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股的申請(qǐng)程序如下：
1．聘請(qǐng)保薦人(主承銷商)；
例7-3(2012年3月考題·單選題)
上市公司非公開發(fā)行股票，其發(fā)行對(duì)象（ ）的，可以由上市公司自行銷售。
A．均屬于公司全體股東
B．為公司前5名股東
C．均屬于原前10名股東
D．為原前50名股東
【參考答案】 C
【解析】 上市公司非公開發(fā)行股票，發(fā)行對(duì)象均屬于原前10名股東的，可以由上市公司自行銷售。
例7-4(2012年3月考題·判斷題)
上市公司申請(qǐng)非公開發(fā)行新股，不需要保薦人保薦。（ ）
【參考答案】 ×
【解析】 上市公司申請(qǐng)非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)由保薦人保薦，并向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申報(bào)。
2．董事會(huì)作出決議；
3．股東大會(huì)批準(zhǔn)；
4．編制和提交申請(qǐng)文件；
5．重大事項(xiàng)的持續(xù)關(guān)注。
四、保薦人(主承銷商)的盡職調(diào)查
與IP0一樣，在上市公司發(fā)行新股過(guò)程中，保薦人對(duì)上市公司的盡職調(diào)查貫穿始終。包括：提交發(fā)行申請(qǐng)文鮭前鮑盡職調(diào)查和持續(xù)盡職調(diào)查責(zé)任的履行。
盡職調(diào)查的絕大部分工作集中于提交發(fā)行申請(qǐng)文件前這一階段。
持續(xù)盡職調(diào)查包括：發(fā)審會(huì)前重大事項(xiàng)的調(diào)查；發(fā)審會(huì)后重大事項(xiàng)的調(diào)查；招股說(shuō)明書刊登前一工作日的核查驗(yàn)證事項(xiàng)；上市前重大事項(xiàng)的調(diào)查以及持續(xù)督導(dǎo)。主板及中小板上市公司發(fā)行新股的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后1個(gè)完整會(huì)計(jì)年度；創(chuàng)業(yè)板上市公司發(fā)行新股的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后2個(gè)完整會(huì)計(jì)年度。持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計(jì)算。
五、新股發(fā)行的申請(qǐng)文件
(一)申請(qǐng)文件編制和申報(bào)的基本原則
根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》及第10號(hào)準(zhǔn)則的規(guī)定進(jìn)行編制和申報(bào)。
申請(qǐng)文件是上市公司為發(fā)行新股向證監(jiān)會(huì)報(bào)送的必備文件。上市公司全體董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)在公開募集證券說(shuō)明書上簽字，保證不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并聲明承擔(dān)個(gè)別和連帶的法律責(zé)任。
例7—5(2012年3月考題·單選題)
公開募集證券說(shuō)明書自（ ）內(nèi)有效。
A.最后簽署之日起3個(gè)月
B．最后簽署之日起6個(gè)月
C.最后簽署之日起12個(gè)月
D．最后簽署之日起2年
【參考答案】 B
【解析】 根據(jù)公開募集證券說(shuō)明書的規(guī)定，公開募集證券說(shuō)明書自最后簽署之日起6個(gè)月內(nèi)有效。
(二)申請(qǐng)文件的形式要求
報(bào)送發(fā)行申請(qǐng)文件，初次應(yīng)提交廈件1份，復(fù)印件2份。所有需要簽名的，均應(yīng)為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。
(三)上市公司公開發(fā)行證券申請(qǐng)文件目錄
申請(qǐng)文件目錄規(guī)定須報(bào)送的申報(bào)材料是對(duì)發(fā)行申請(qǐng)文件的最低要求。
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