問:境內(nèi)企業(yè)向馬來西亞轉(zhuǎn)讓專有技術(shù)使用權(quán)10年,所得在500萬元以內(nèi),根據(jù)所得稅法屬于免稅,但境外單位付匯時依據(jù)當(dāng)?shù)囟惙劾U的所得稅。請問此項境外已納稅款可否在境內(nèi)進(jìn)行抵免?如果不能,這部分稅企業(yè)如何處理?
答:《中國政府和馬來西亞政府稅收協(xié)定》第十二條*9款規(guī)定,發(fā)生于締約國一方而支付給締約國另一方居民的特許權(quán)使用費,可以在該締約國另一方征稅。
《企業(yè)所得稅法實施條例》第二十三條規(guī)定,企業(yè)取得的下列所得已在境外繳納的所得稅稅額,可以從其當(dāng)期應(yīng)納稅額中抵免,抵免限額為該項所得依照本法規(guī)定計算的應(yīng)納稅額;超過抵免限額的部分,可以在以后五個年度內(nèi),用每年度抵免限額抵免當(dāng)年應(yīng)抵稅額后的余額進(jìn)行抵補:
(一)居民企業(yè)來源于中國境外的應(yīng)稅所得;
《企業(yè)所得稅法實施條例》第七條規(guī)定,企業(yè)所得稅法第三條所稱來源于中國境內(nèi)、境外的所得,按照以下原則確定:
(五)利息所得、租金按所得、特許權(quán)使用費所得,按照負(fù)擔(dān)、支付所得的企業(yè)或者機構(gòu)、場所所在地確定,或者按照負(fù)擔(dān)、支付所得的個人的住所地確定;……
《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于居民企業(yè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓有關(guān)企業(yè)所得稅政策問題的通知》(財稅[2010]111號)*9條規(guī)定,技術(shù)轉(zhuǎn)讓的范圍,包括居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)、計算機軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、植物新品種、生物醫(yī)藥新品種,以及財政部和國家稅務(wù)總局確定的其他技術(shù)。
其中:專利技術(shù),是指法律授予獨占權(quán)的發(fā)明、實用新型和非簡單改變產(chǎn)品圖案的外觀設(shè)計。
第二條規(guī)定,本通知所稱技術(shù)轉(zhuǎn)讓,是指居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有符合本通知*9條規(guī)定技術(shù)的所有權(quán)或5年以上(含5年)全球獨占許可使用權(quán)的行為。
第三條規(guī)定,技術(shù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。其中,境內(nèi)的技術(shù)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)省級以上(含省級)科技部門認(rèn)定登記,跨境的技術(shù)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)省級以上(含省級)商務(wù)部門認(rèn)定登記,涉及財政經(jīng)費支持產(chǎn)生技術(shù)的轉(zhuǎn)讓,需省級以上(含省級)科技部門審批。
居民企業(yè)技術(shù)出口應(yīng)由有關(guān)部門按照商務(wù)部、科技部發(fā)布的《中國禁止出口限制出口技術(shù)目錄》(商務(wù)部、科技部令2008年第12號)進(jìn)行審查。居民企業(yè)取得禁止出口和限制出口技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得,不享受技術(shù)轉(zhuǎn)讓減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。
第四條規(guī)定,居民企業(yè)從直接或間接持有股權(quán)之和達(dá)到100%的關(guān)聯(lián)方取得的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得,不享受技術(shù)轉(zhuǎn)讓減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策。
《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)境外所得稅收抵免有關(guān)問題的通知》(財稅[2009]125號)*9條規(guī)定,居民企業(yè)以及非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的機構(gòu)、場所(以下統(tǒng)稱企業(yè))依照企業(yè)所得稅法第二十三條、第二十四條的有關(guān)規(guī)定,應(yīng)在其應(yīng)納稅額中抵免在境外繳納的所得稅額的,適用本通知。
第四條規(guī)定,可抵免境外所得稅稅額,是指企業(yè)來源于中國境外的所得依照中國境外稅收法律以及相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納并已實際繳納的企業(yè)所得稅性質(zhì)的稅款。但不包括:
(一)按照境外所得稅法律及相關(guān)規(guī)定屬于錯繳或錯征的境外所得稅稅款;
(二)按照稅收協(xié)定規(guī)定不應(yīng)征收的境外所得稅稅款;
(三)因少繳或遲繳境外所得稅而追加的利息、滯納金或罰款;
(四)境外所得稅納稅人或者其利害關(guān)系人從境外征稅主體得到實際返還或補償?shù)木惩馑枚惗惪睿?br>(五)按照我國企業(yè)所得稅法及其實施條例規(guī)定,已經(jīng)免征我國企業(yè)所得稅的境外所得負(fù)擔(dān)的境外所得稅稅款;
(六)按照國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門有關(guān)規(guī)定已經(jīng)從企業(yè)境外應(yīng)納稅所得額中扣除的境外所得稅稅款。
根據(jù)上述規(guī)定及問題所述情況,企業(yè)轉(zhuǎn)讓技術(shù)屬于《中馬稅收協(xié)定》中“特許權(quán)使用費/專有技術(shù)”,按稅收協(xié)定可以在發(fā)生于締約國一方而支付給締約國另一方居民的特許權(quán)使用費,可以在該締約國另一方征稅。按照《企業(yè)所得稅實施條例》第七條第五項規(guī)定,特許權(quán)使用費所得,按照負(fù)擔(dān)、支付所得的企業(yè)或者機構(gòu)、場所所在地確定,或者按照負(fù)擔(dān)、支付所得的個人的住所地確定。因此,上述技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得屬于來源于境外所得,如果不屬于財稅[2009]125號文件第四條的內(nèi)容,可以按相關(guān)規(guī)定對境外所得進(jìn)行抵免。但該技術(shù)轉(zhuǎn)讓如果符合財稅[2010]111號文件等減免企業(yè)所得稅的相關(guān)規(guī)定,可以減免企業(yè)所得稅,則符合財稅[2009]125號文件第四條第五款的內(nèi)容“按照我國企業(yè)所得稅法及其實施條例規(guī)定,已經(jīng)免征我國企業(yè)所得稅的境外所得負(fù)擔(dān)的境外所得稅稅款”不得抵免境外所得繳納的所得稅稅款。