問(wèn)：外方的派遣人員在中國(guó)長(zhǎng)期工作，工資一部分由中國(guó)公司支付，另一部分由外國(guó)母公司支付，個(gè)人所得稅合并在中國(guó)繳納。外國(guó)母公司支付的工資部分不需要中國(guó)公司返還。根據(jù)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈中華人民共和國(guó)政府和新加坡共和國(guó)政府關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定〉及議定書條文解釋〉的通知》（國(guó)稅發(fā)[2010]75號(hào)）規(guī)定，這種情況是否存在被認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)繳納營(yíng)業(yè)稅以及企業(yè)所得稅的風(fēng)險(xiǎn)？
答：《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈中華人民共和國(guó)政府和新加坡共和國(guó)政府關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定〉及議定書條文解釋〉的通知》（國(guó)稅發(fā)[2010]75號(hào)）第五條第七項(xiàng)規(guī)定，“根據(jù)第七款的規(guī)定，母公司通過(guò)投資設(shè)立子公司，擁有子公司的股權(quán)等形成的控制或被控制關(guān)系，不會(huì)使子公司構(gòu)成母公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。從稅收角度看，子公司本身是一個(gè)獨(dú)立的法人實(shí)體，即使它在業(yè)務(wù)上受母公司管理，也不應(yīng)僅憑此而被視為母公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。
但是，由于母子公司之間的特殊關(guān)系，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，母子公司之間常存在較為復(fù)雜的跨境人員及業(yè)務(wù)往來(lái)。這種情況下，母公司在子公司的活動(dòng)是否導(dǎo)致母公司在子公司所在國(guó)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)從以下幾個(gè)方面掌握：
（一）應(yīng)子公司要求，由母公司派人員到子公司為子公司工作，這些人員受雇于子公司，子公司對(duì)其工作有指揮權(quán)，工作責(zé)任及風(fēng)險(xiǎn)與母公司無(wú)關(guān)，由子公司承擔(dān)。那么，這些人員的活動(dòng)，不導(dǎo)致母公司在子公司所在國(guó)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。此種情況下，子公司向此類人員支付的費(fèi)用，不論是直接支付還是通過(guò)母公司轉(zhuǎn)支付，都應(yīng)視為子公司內(nèi)部人員收入分配，對(duì)支付的人員費(fèi)用予以列支，其所支付的人員費(fèi)用應(yīng)為個(gè)人所得，按子公司所在國(guó)有關(guān)個(gè)人所得稅法相關(guān)規(guī)定，以及協(xié)定第十五條的有關(guān)規(guī)定征收個(gè)人所得稅。
（二）母公司派人員到子公司為母公司工作時(shí)，應(yīng)按本條*9款或第三款的規(guī)定判斷母公司是否在子公司所在國(guó)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。符合下列標(biāo)準(zhǔn)之一時(shí)，可判斷這些人員為母公司工作：
1.母公司對(duì)上述人員的工作擁有指揮權(quán)，并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任；
2.被派往子公司工作的人員的數(shù)量和標(biāo)準(zhǔn)由母公司決定；
3.上述人員的工資由母公司負(fù)擔(dān)；
4.母公司因派人員到子公司從事活動(dòng)而從子公司獲取利潤(rùn)。
此種情況下，母公司向子公司收取有關(guān)服務(wù)費(fèi)時(shí)，應(yīng)按獨(dú)立企業(yè)公平交易原則，確認(rèn)母子公司上述費(fèi)用的合理性后，再對(duì)子公司上述費(fèi)用予以列支。如果上述活動(dòng)使母公司在子公司所在國(guó)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，則該子公司所在國(guó)可按本協(xié)定第七條的規(guī)定，對(duì)母公司向子公司收取的費(fèi)用征收企業(yè)所得稅。
（三）子公司有權(quán)并經(jīng)常以母公司名義簽訂合同，符合上述第五款關(guān)于“非獨(dú)立代理人”有關(guān)條件的，子公司構(gòu)成母公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)?！?br>根據(jù)上述規(guī)定，外方母公司派遣人員在中國(guó)長(zhǎng)期工作，工資一部分由中國(guó)公司支付，另一部份由外國(guó)母公司支付，應(yīng)按上述規(guī)定判定。如該派遣人員的工作受母公司指揮，則可認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)。再如母公司因派人員到子公司從事活動(dòng)而從子公司獲取利潤(rùn)，也可認(rèn)定為常設(shè)機(jī)構(gòu)。